合伙創(chuàng)業(yè)手冊:架構·分配·風險
定 價:69 元
- 作者:陳福錄 著
- 出版時間:2020/4/1
- ISBN:9787519742225
- 出 版 社:法律出版社
- 中圖法分類:D922.291.914
- 頁碼:216
- 紙張:膠版紙
- 版次:1
- 開本:16
本書從合伙創(chuàng)設說起,到合伙消亡結尾,貫穿合伙創(chuàng)業(yè)的整個“生命”周期,分合伙創(chuàng)設、合伙權利、合伙責任、合伙執(zhí)行、合伙財務、合伙變化、人員聘用和合伙解散8個方面內容,將合伙創(chuàng)業(yè)的架構、分配和風險等問題歸納和細分為299個實務要點,從關鍵內容和風險控制兩個角度,全面、系統地分析和討論合伙創(chuàng)業(yè)過程中所涉及的法律規(guī)定和政策規(guī)定,深入解析合伙創(chuàng)業(yè)中遇到的隱名出資、冒名出資的責任承擔等實務問題,并提出了對這些問題的解決方案,同時還增加了“對外融資”“對外投資”等法律規(guī)定之外的內容,體例新穎,內容全面,貼近實務,具有很強的可讀性,是一本難得的合伙創(chuàng)業(yè)手冊。
《合伙創(chuàng)業(yè)手冊:架構·分配·風險》呈現如下特點:
首先是新穎。目前市場上有關創(chuàng)業(yè)風險控制的書籍主要介紹公司治理及其結構安排,很少有人研究合伙創(chuàng)業(yè)及其風險規(guī)避之道。本書的出版正好填補這一空白,將為廣大創(chuàng)業(yè)者如何防控創(chuàng)業(yè)風險提供全新思路。本書在體例安排上并未依《合伙企業(yè)法》的章節(jié)順序,而是從合伙創(chuàng)設說起,到合伙消亡結尾,貫穿合伙創(chuàng)業(yè)的整個“生命”周期,體例安排新穎。本書還提出了一些新穎的見解,比如普通合伙企業(yè)執(zhí)行合伙事務的合伙人也享有報酬獲得權、合伙企業(yè)解散或者破產后有限合伙人在特定條件下須對存續(xù)期間的債務承擔連帶責任,將為解決疑難實務問題提供新視角。
其次是全面。本書并沒有將對合伙創(chuàng)業(yè)及風險控制的討論僅僅停留在《合伙企業(yè)法》和《民法總則》及其司法解釋有關個人合伙的規(guī)定,而是對合伙創(chuàng)業(yè)過程中可能會涉及的其他法律規(guī)定和政策規(guī)定均進行了全面詳盡的梳理,比如對因法律或者政策有明確的限制規(guī)定而不能成為合伙人的情形進行了全面詳盡的梳理,讓創(chuàng)業(yè)者通過閱讀本書便能全面知悉合伙創(chuàng)業(yè)過程中可能會涉及哪些規(guī)定、存在哪些風險和如何加以控制。
*后是實務。本書在對合伙創(chuàng)業(yè)過程中所涉及的相關規(guī)定進行討論的同時,也對相關司法判例和實戰(zhàn)經驗進行了深度總結與提煉,并就實務過程中遇到的一些問題進行了深入解析,比如深入解析了隱名出資、冒名出資的責任承擔,同時還在《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定之外增加了一些內容,比如增加了“對外融資”“對外投資”,使本書內容貼近實務,可以幫助創(chuàng)業(yè)者解決實際問題。
自序
小米公司自創(chuàng)立伊始就實行事業(yè)合伙人制度,僅用不到10年時間,便進入了國內科技企業(yè)的第*梯隊。馬云自2010年開始在阿里巴巴運行合伙人制度,任正非自1997年開始在華為公司的利潤分享上實行合伙機制,兩個公司的成就眾所周知。這三家民營企業(yè)(公司)并不是合伙企業(yè),所實行的“合伙”并不完全是法律語境中的“合伙”,而是借鑒了合伙的風險控制之道,但這足以告知世人合伙的風險控制之道具有強大優(yōu)勢,對民營企業(yè)(公司)的創(chuàng)業(yè)者也有很大的借鑒或者參考使用價值。
當今是一個“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的時代,也是一個“萬眾創(chuàng)業(yè)”的時代,更是一個告別“單打獨斗”的時代!按蟊妱(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”已成為社會的一種潮流,越來越多的人也投入創(chuàng)業(yè)大潮中。在創(chuàng)業(yè)過程中,合伙以其特有的靈活性往往成為創(chuàng)業(yè)者首*的一種創(chuàng)業(yè)方式和經營模式。即便創(chuàng)業(yè)者選擇公司作為創(chuàng)業(yè)方式和經營模式,如前所述,合伙的風險控制之道也值得其加以借鑒與參考。
然而,在傳統觀念影響下,中國式合伙創(chuàng)業(yè)多以家人式合伙、朋友式合伙等方式出現,一些合伙創(chuàng)業(yè)要么“胎死腹中”,要么走向散伙,要么因利益之爭*后“一拍兩散”,“壽命”往往較短,百年企業(yè)更是寥寥無幾。究竟是什么原因導致了這種狀況的出現,值得大家深思。筆者認為是這些創(chuàng)業(yè)者沒能嚴格按照規(guī)則控制好合伙創(chuàng)業(yè)過程中的各類風險。
只有摒棄傳統觀念,嚴格按照規(guī)則控制好合伙創(chuàng)業(yè)過程中的各類風險,才能把事業(yè)做大做強。而要嚴格按照規(guī)則控制好合伙創(chuàng)業(yè)過程中的各類風險,就必須準確理解法律語境中“合伙”及風險控制的內涵,全面掌握合伙創(chuàng)業(yè)的風險識別與控制方法。為讓廣大創(chuàng)業(yè)者更加容易地理解法律語境中“合伙”及風險控制的內涵,全面掌握合伙創(chuàng)業(yè)的風險識別與控制方法,提供強有力的智力支持,本人潛心研究了《合伙企業(yè)法》《民法總則》及其司法解釋、其他法律法規(guī)和相關政策及有關實務案例,歸納提煉出若干關鍵內容和風險規(guī)避之道,撰寫成《合伙創(chuàng)業(yè)手冊:架構·分配·風險》。本書呈現如下特點:
首先是新穎。目前市場上有關創(chuàng)業(yè)風險控制的書籍主要介紹公司治理及其結構安排,很少有人研究合伙創(chuàng)業(yè)及其風險規(guī)避之道。本書的出版正好填補這一空白,將為廣大創(chuàng)業(yè)者如何防控創(chuàng)業(yè)風險提供全新思路。本書在體例安排上并未依《合伙企業(yè)法》的章節(jié)順序,而是從合伙創(chuàng)設說起,到合伙消亡結尾,貫穿合伙創(chuàng)業(yè)的整個“生命”周期,體例安排新穎。本書還提出了一些新穎的見解,比如普通合伙企業(yè)執(zhí)行合伙事務的合伙人也享有報酬獲得權、合伙企業(yè)解散或者破產后有限合伙人在特定條件下須對存續(xù)期間的債務承擔連帶責任,將為解決疑難實務問題提供新視角。
其次是全面。本書并沒有將對合伙創(chuàng)業(yè)及風險控制的討論僅僅停留在《合伙企業(yè)法》和《民法總則》及其司法解釋有關個人合伙的規(guī)定,而是對合伙創(chuàng)業(yè)過程中可能會涉及的其他法律規(guī)定和政策規(guī)定均進行了全面詳盡的梳理,比如對因法律或者政策有明確的限制規(guī)定而不能成為合伙人的情形進行了全面詳盡的梳理,讓創(chuàng)業(yè)者通過閱讀本書便能全面知悉合伙創(chuàng)業(yè)過程中可能會涉及哪些規(guī)定、存在哪些風險和如何加以控制。
*后是實務。本書在對合伙創(chuàng)業(yè)過程中所涉及的相關規(guī)定進行討論的同時,也對相關司法判例和實戰(zhàn)經驗進行了深度總結與提煉,并就實務過程中遇到的一些問題進行了深入解析,比如深入解析了隱名出資、冒名出資的責任承擔,同時還在《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定之外增加了一些內容,比如增加了“對外融資”“對外投資”,使本書內容貼近實務,可以幫助創(chuàng)業(yè)者解決實際問題。
法律規(guī)定是枯燥的,但本書盡可能不用“法言法語”,而是力求用通俗易懂的語言介紹法律語境中“合伙”及風險控制的內涵、合伙創(chuàng)業(yè)所涉及的法律及政策規(guī)定和風險控制方法,讓人讀后能明白所講內容,熟悉風險所在,提前做好控制。對于已經合伙創(chuàng)業(yè)、擬合伙創(chuàng)業(yè)或者將來合伙創(chuàng)業(yè)的大學生、其他人或者單位,以及已經與、擬與或者將來與合伙(企業(yè))有業(yè)務往來(交易)的人(單位),包括合伙(企業(yè))債權人,相信本書給他們帶來很大收益,既能幫助他們準確領悟“合伙”及其風險控制的內涵,也有助于他們快速掌握風險識別方法,提高風險控制能力,有效控制合伙創(chuàng)業(yè)過程中的各類風險,更能引領他們啟發(fā)思路、開闊視野,為他們做大做強事業(yè)、永;鶚I(yè)長青提供強有力的智力支持。
同時,對于已經選擇、擬選擇或者將來選擇公司作為創(chuàng)業(yè)方式和經營模式的大學生、其他人或者單位,相信本書在風險控制上也會有一定的借鑒或者參考。另外,相信本書對于律師、企業(yè)法務向合伙創(chuàng)業(yè)者、公司創(chuàng)業(yè)者提供法律服務,也會有很大幫助。
陳福錄
2019年10月7日
陳福錄,律師,高級經濟師,碩士,中國銀行業(yè)協會法律專家?guī)斐蓡T,北大法律信息網特約作者,既擁有大型央企法務部門負責人經歷,也擁有處理合伙創(chuàng)業(yè)糾紛的經驗,2007年9月獲得省級“知識型職工先進個人”榮譽稱號,2016年2月獲得“北大法律信息網首屆暨2015年度十大優(yōu)秀作者”,為全國唯*獲得此殊榮的公司律師(法律顧問)。
長期從事律師工作,對合伙創(chuàng)業(yè)、公司運作的風險控制等有深入的理論研究和豐富的實戰(zhàn)經驗,在《人民法院報》《法治論叢(上海政法學院學報)》、《新金融》(核心期刊)、《南方金融》(核心期刊)、《金融理論與實踐》(核心期刊)、北大法律信息網等期刊、報紙或者網站上公開發(fā)表專業(yè)文章100多篇,出版著作:《金融法律典型案例與專題研究》(擔任副主編,寧夏人民出版社2010年版)、《公司律師十項基本技能——35個工作要點剖析》(專著,法律出版社2017年版)。另有多篇隨筆文章發(fā)表在報紙上。
目錄
第一章合伙的創(chuàng)設
一、合伙的特征與類型
【關鍵內容】
1.合伙的主要特征
2.合伙的基本類型
3.個人合伙和合伙企業(yè)
4.普通合伙和有限合伙
5.兩種類別可相互轉變
6.特殊的普通合伙企業(yè)
7.與其他組織形態(tài)的區(qū)別
8.合伙人沒有國籍限制
9.公司可為有限合伙人
10.合伙人會有各類限制
11.合伙具有相對獨立性
12.合伙訴訟主體的確定
【風險規(guī)避】
1.尋找合適的創(chuàng)業(yè)伙伴
2.選擇合適的經營范圍
3.確定合適的組織形態(tài)
4.個人合伙無有限合伙
二、合伙協議的作用與主要條款
【關鍵內容】
1.合伙協議的作用
2.協議的主要條款
3.遵循基本原則
4.須經一致同意
5.合伙協議的形式
6.效力認定標準
【風險規(guī)避】
1.信任不能代替協議約束
2.選擇簽訂書面合伙協議
3.事先細化合伙協議內容
4.勿有欺騙忽悠隱瞞行為
5.量化權責確?刹僮餍
6.認真閱讀協議各項條款
7.不宜選擇解除合伙協議
8.最好聘請律師起草協議
三、合伙的設立
【關鍵內容】
1.設立條件
2.名稱
3.住所
4.合伙企業(yè)可能涉及前置審批
5.有字號合伙須申請登記
6.出資并不一定須實際繳付
7.合伙的成立時間
8.合伙人的民事行為能力
9.特殊的普通合伙企業(yè)的特殊要求
10.合伙型私募基金
【風險規(guī)避】
1.要選擇合法設立方式
2.合理控制合伙人人數
3.慎重成為有限合伙人
四、合伙的登記
【關鍵內容】
1.無字號合伙不涉及登記
2.設立登記事項與申請材料
3.合伙型私募基金的業(yè)務登記與備案
4.合伙企業(yè)分支機構的設立登記
5.變更登記與注銷登記
6.涉外登記的特殊要求
7.違反登記規(guī)定的責任承擔
【風險規(guī)避】
1.個人合伙應當慎重起字號
2.未領取營業(yè)執(zhí)照不得經營
3.謹防未作變更登記鑄大錯
第二章合伙權利與風險控制一、財產權
【關鍵內容】
1.財產共有權
2.利潤分配權
3.份額轉讓權
4.優(yōu)先購買權
5.份額出質權
6.報酬獲得權
7.財產分割權
8.份額繼承權
9.清償順位權
【風險規(guī)避】
1.不得約定固定收益
2.事先協商分配比例
3.謹防私自處置行為
4.書面通知轉讓事項
5.協議約定優(yōu)先購買
6.應當合理約定報酬
二、決策權
【關鍵內容】
1.可約定表決辦法事項
2.約定不清時如何處理
3.需一致同意表決事項
【風險規(guī)避】
1.善用協議促使權利最大
2.應當事先明確決策程序
3.書面形式保存決策內容
4.事先制定應對僵局辦法
5.違反決策規(guī)定如何救濟
6.如何解決行為能力問題
三、知情權
【關鍵內容】
1.定期報告有關事項權利
2.查閱財務賬簿資料權利
3.要求審計財務會計權利
4.要求告知原有狀況權利
【風險規(guī)避】
1.事先要界定知情權
2.及時告知相關情況
3.建立違規(guī)懲罰機制
4.主動行使知情權利
四、追償權
【關鍵內容】
1.追償超比例清償數額
2.合伙人過錯責任追償
3.從業(yè)者過錯責任追償
4.被占權益退還請求權
5.退伙造成損失追償權
6.清算人過錯責任追償
【風險規(guī)避】
1.事先明確損失認定標準
2.慎重受托執(zhí)行合伙事務
3.切勿擅自處理合伙事務
4.避免超過訴訟時效期間
五、監(jiān)督權
【關鍵內容】
1.非執(zhí)行合伙人監(jiān)督權
2.執(zhí)行合伙人異議權利
3.合伙人的委托撤銷權
4.對經營管理提出建議
5.對從業(yè)人員進行監(jiān)督
【風險規(guī)避】
1.明確細化監(jiān)督內容
2.監(jiān)督需要抓住重點
3.堅決制止不當行為
六、訴訟權
【關鍵內容】
1.違反合伙協議起訴權
2.協議履行爭議起訴權
3.不服除名決議起訴權
4.利益受到侵害起訴權
5.怠于行使權利起訴權
6.訴訟參加人有關要求
【風險規(guī)避】
1.確定利己管轄法院
2.及時行使訴訟權利
3.訴訟參加人要選準
第三章合伙責任與風險控制
一、出資責任
【關鍵內容】
1.出資方式
2.繳付期限
3.可出資的非貨幣財產種類
4.有限合伙人不得以勞務出資
5.出資的價值確定
6.出資的轉移
7.合伙出資結構沒有比例限制
8.出資不實的后果
9.隱名出資的責任承擔
【風險規(guī)避】
1.優(yōu)先考慮出資能為合伙帶來實際用處
2.通過出資比例設定使決策權相對集中
3.委托專門機構對非貨幣財產進行評估
4.關注部分非貨幣財產轉移之特殊因素
5.事先明確辦理產權轉移手續(xù)相關事項
6.緊盯其他合伙人是否已履行出資義務
7.嚴防執(zhí)行事務合伙人的抽逃出資行為
8.隱名合伙人需防范自身利益遭受損害
9.謹防行為人冒用他人名義向合伙出資
二、對外責任
【關鍵內容】
1.合伙財產先行清償合伙債務
2.普通合伙人的無限連帶責任
3.有限合伙人承擔責任有限額
4.合伙人債務與合伙相互隔離
5.合伙人債務清償要求及后果
6.新合伙人對以前債務仍擔責
7.合伙人對退伙前債務仍擔責
8.特殊的普通合伙企業(yè)有例外
9.應當優(yōu)先承擔民事賠償責任
【風險規(guī)避】
1.莫依內部約定拒擔責任
2.明確如何單方分配利潤
3.依法對抗不當清償要求
4.及時清理不合格合伙人
5.關注行為能力問題影響
6.有限合伙人勿越權行事
三、對內責任
【關鍵內容】
1.虧損分擔規(guī)則
2.出資不實責任
3.其他違約責任
4.轉讓通知責任
5.超越職權責任
6.過錯賠償責任
7.退伙不免責任
8.不得承諾保底
【風險規(guī)避】
1.事先約定虧損分擔比例
2.勿忘細化合伙其他事項
3.辦理入伙退伙相關手續(xù)
四、清算責任
【關鍵內容】
1.清算報告責任
2.濫用職權責任
3.損害賠償責任
【風險規(guī)避】
1.要審慎選擇清算人
2.認真履行清算職責
第四章合伙執(zhí)行與風險控制
一、合伙事務執(zhí)行
【關鍵內容】
1.普通合伙人享有同等權利
2.可由部分普通合伙人執(zhí)行
3.非合伙人可執(zhí)行合伙事務
4.不同事務可由不同人執(zhí)行
5.限制不能對抗善意第三人
6.有限合伙人不能參與執(zhí)行
7.收益費用及虧損分配規(guī)則
8.擅自執(zhí)行要承擔賠償責任
9.不得侵吞合伙利益與財產
10.執(zhí)行人員可獲得一定報酬
【風險規(guī)避】
1.審慎選擇執(zhí)行人員
2.執(zhí)行人員不宜過多
3.明確規(guī)定執(zhí)行職責
4.切忌強行分配工作
5.強化合同風險管理
6.判明合伙代表權限
7.注意防范刑事風險
二、行為禁止要求
【關鍵內容】
1.行為禁止要求涉及四種情形
2.身份不同禁止要求有所不同
3.違反行為禁止要求有何后果
4.個人合伙理應適用此項要求
【風險規(guī)避】
1.運用協議擴大適用范圍
2.嚴格履行協議法律規(guī)定
三、執(zhí)行人員監(jiān)督
【關鍵內容】
1.合伙人非執(zhí)行人員監(jiān)督
2.可以采取哪些監(jiān)督方式
3.可以解除執(zhí)行人員職務
4.執(zhí)行權與決策權有區(qū)別
【風險規(guī)避】
1.強化執(zhí)行人員監(jiān)督
2.適時進行動態(tài)調整
第五章合伙財務與風險控制
一、財務要求
【關鍵內容】
1.建立財務會計制度
2.定期報告財務狀況
3.審計財務會計報告
4.合伙不繳納所得稅
【風險規(guī)避】
1.事先細化財務要求
2.嚴格落實財務要求
3.強化財務人員管理
二、利潤分配
【關鍵內容】
1.利潤分配遵循約定優(yōu)先
2.無約定遵循時如何處理
3.部分合伙人的分配規(guī)則
4.利潤分配應有前置事項
【風險規(guī)避】
1.善用協議力爭比例最大
2.利潤計算別忘前置事項
3.對所有人一同進行分配
4.及時進行當年利潤分配
三、對外融資
【關鍵內容】
1.出資融資
2.借貸融資
【風險規(guī)避】
1.審慎借錢出資
2.慎選高利借貸
3.嚴控借貸規(guī)模
第六章合伙變化與風險控制
一、轉讓
【關鍵內容】
1.轉讓合伙財產規(guī)則
2.對內轉讓財產份額
3.對外轉讓財產份額
4.財產份額出質規(guī)則
【風險規(guī)避】
1.事先約定財產份額出質與對外轉讓
2.合伙人勿將財產份額轉讓給本合伙
3.勿忘修改協議和辦理變更登記手續(xù)
二、入伙
【關鍵內容】
1.入伙表決規(guī)則
2.權利義務規(guī)則
3.如實告知責任
4.須對舊債擔責
5.違規(guī)入伙后果
【風險規(guī)避】
1.事先做好約定
2.堅持寧缺毋濫
3.做好入伙結算
4.合伙可否合并
三、退伙
【關鍵內容】
1.有約定合伙期限的退伙
2.無約定合伙期限的退伙
3.違法退伙的賠償責任
4.當然退伙
5.可要求喪失民事行為能力的普通合伙人退伙
6.特殊退伙——除名
7.不得要求喪失民事行為能力的有限合伙人退伙
8.退伙結算與財產份額退還
9.退伙前債務與虧損的承(分)擔
10.繼承人未取得合伙人資格的情形
【風險規(guī)避】
1.正確進行除名
2.合伙可否分立
四、類別轉變
【關鍵內容】
1.主要轉變事由
2.轉變表決規(guī)則
3.債務承擔規(guī)則
【風險規(guī)避】
1.勿忘基本條件
2.及時對外告知
五、增資減資
【關鍵內容】
1.增資與入伙有本質區(qū)別
2.增資義務的履行
3.減資與退伙、利潤分配、財產分割有區(qū)別
4.減資的結算
5.減資對合伙債權人利益的保護
6.增資減資的表決
【風險規(guī)避】
1.切勿盲目增資減資
2.設置債權保護條款
六、對外投資
【關鍵內容】
1.合伙可以對外投資
2.對外投資表決方法
【風險規(guī)避】
1.合伙對外投資要慎重
2.借合伙間接投資公司
第七章人員聘用與風險控制
一、經營管理人員
【關鍵內容】
1.聘用經營管理人員不是必須的
2.經營管理人員須為合伙人以外的人
3.合伙企業(yè)分支機構負責人
4.聘用經營管理人員的表決
5.經營管理人員的權力來源
6.經營管理人員不得為的事項
【風險規(guī)避】
1.事先做好約定
2.明確授權范圍
二、工作人員
【關鍵內容】
1.聘用工作人員不是必須的
2.財務會計人員
3.其他工作人員
4.聘用工作人員的表決
【風險規(guī)避】
1.設定聘用條件
2.需求表決為先
3.強化入職審查
三、法律定性
【關鍵內容】
1.用工關系
2.用工費用
【風險規(guī)避】
1.強化合同風險管理
2.及時支付費用報酬
第八章合伙解散與風險控制
一、解散
【關鍵內容】
1.解散的事由
2.期限可延長
3.爭議的解決
【風險規(guī)避】
1.準確加以理解
2.事先進行阻卻
二、清算
【關鍵內容】
1.確定清算人
2.未確定清算人的救濟
3.清算人的職能
4.債權申報
5.清償順序
6.清算報告與注銷登記
7.申請注銷合伙企業(yè)須提交的文件
8.清算期間的權利能力和行為能力
9.原合伙人的責任
10.不當清算行為
【風險規(guī)避】
1.應及時選擇清算人
2.如何處理未繳出資
3.杜絕不當通知公告
4.如何處理債權異議
5.如何處理對外投資
三、破產
【關鍵內容】
1.申請破產的條件
2.債權人的選擇權
【風險規(guī)避】
1.審慎申請合伙企業(yè)破產清算
2.參照企業(yè)法人破產清算程序
3.重點關注破產清算關鍵內容
后記