一、選題的背景及理論意義

在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間里，類別股份理論研究在我國(guó)一直被忽視和低估。雖然在公司法的層面上為類別股份設(shè)置預(yù)留了一定的空間?，在公司實(shí)踐中也有優(yōu)先股份發(fā)行的先例、流通股和非流通股這種有中國(guó)的類別股份劃分，但是，由于公司法長(zhǎng)久以來(lái)對(duì)股等原則的強(qiáng)調(diào)以及缺乏足夠的股東自治空間等原因，我國(guó)公司法仍未在立法層面形成的類別股份制度。

（一）持續(xù)增長(zhǎng)的現(xiàn)實(shí)需求

公司實(shí)踐中，對(duì)于類別股份制度的需求日益增長(zhǎng)。在風(fēng)險(xiǎn)投資和私募股權(quán)投資領(lǐng)域，由于交易中存在固有風(fēng)險(xiǎn)，投資者必須借助特有的交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)來(lái)防范和降低交易風(fēng)險(xiǎn)，而承載特殊權(quán)利的優(yōu)先股則是滿足投資者需求的投資工具；同時(shí)，為了滿足公司創(chuàng)始人對(duì)于公司的控制權(quán)需求，越來(lái)越多的高科技公司開(kāi)始采取雙層股權(quán)制度，這也是類別股份的一種表現(xiàn)；金融機(jī)構(gòu)為了滿足對(duì)核心資本充足率及資產(chǎn)負(fù)債比率的要求，必須尋求能夠有效降低融資成本的融資工具，而優(yōu)先股恰能滿足這一需求；在上市公司的敵意收購(gòu)戰(zhàn)中，優(yōu)先股可以作為很好的防御工具，結(jié)合“毒丸計(jì)劃”等交易安排，起到穩(wěn)定公司控制權(quán)的作用。公司實(shí)踐中對(duì)設(shè)置類別股份的自治需求與公司法中類別股份制度設(shè)計(jì)的空白已經(jīng)成為我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展過(guò)程中一個(gè)突出的矛盾，在我國(guó)目前的公司領(lǐng)域的司法實(shí)踐中，投資人和公司在股權(quán)設(shè)置、公司控制、融資等不同領(lǐng)域出現(xiàn)的大量紛爭(zhēng)都急需類別股份制度的建設(shè)。

在風(fēng)險(xiǎn)投資和私募股權(quán)投資領(lǐng)域，由于其投資對(duì)象的早期性和股權(quán)投資的長(zhǎng)期性，往往在投資協(xié)議中需要設(shè)計(jì)特殊的交易條款，例如回購(gòu)條款、對(duì)賭協(xié)議或是董事選任條款等，這些條款往往是在大量的商事投資交易中形成的具有慣例性質(zhì)的交易結(jié)構(gòu)，且在國(guó)外風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域中已適用多年。但是在中國(guó)卻往往因違反公司法中的強(qiáng)制性法律規(guī)范而歸于無(wú)效，例如，投資人和公司之間簽訂的回購(gòu)條款有可能被視為違反公司資本維持原則。被稱為“中國(guó)對(duì)賭案”的“海富投資案”中，在判決中明確投資人與標(biāo)的公司約定，在對(duì)賭條件成就的前提下要求公司回購(gòu)?fù)顿Y人持有的出資的對(duì)賭條款無(wú)效。但其后在一些司法實(shí)踐中，又出現(xiàn)了和此裁判要旨截然相反的認(rèn)定。針對(duì)相類的法律關(guān)系作出截然相反的裁決，其根本原因在于公司法對(duì)于公司回購(gòu)的模糊性規(guī)定，使得投資業(yè)界在使用對(duì)賭條款時(shí)如履薄冰，甚至回避使用這一在成熟資本市場(chǎng)經(jīng)常使用的投資條款。又如風(fēng)險(xiǎn)投資協(xié)議中常見(jiàn)的優(yōu)先清算權(quán)，約定投資人對(duì)被投企業(yè)享有剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先權(quán)，可能由于與公司法中的清算規(guī)則相抵觸而無(wú)效。

在創(chuàng)新型經(jīng)濟(jì)中，涌現(xiàn)出了越來(lái)越多的輕資產(chǎn)公司，對(duì)于這些公司而言，其核心競(jìng)爭(zhēng)力通常是創(chuàng)始人的智識(shí)經(jīng)驗(yàn)等人力資本，因此創(chuàng)始人對(duì)于公司的控制權(quán)是公司持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵因素。但是隨著企業(yè)的融資需求，創(chuàng)始人的股權(quán)比例勢(shì)必會(huì)逐漸降低，傳統(tǒng)的資等、一股一權(quán)原則將對(duì)這類企業(yè)的穩(wěn)健成長(zhǎng)形成阻礙，因此在美國(guó)等一些國(guó)家，出現(xiàn)了雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司，即公司可以同時(shí)發(fā)行享有表決權(quán)和普通表決權(quán)的股份，由創(chuàng)始人持有表決權(quán)股，從而保證其控制權(quán)不被稀釋。但是由于這一結(jié)構(gòu)違反了我國(guó)公司法中的一股一權(quán)規(guī)則，因此此類企業(yè)難以在中國(guó)公司法下采取這種股權(quán)結(jié)構(gòu)，更遑論上市公開(kāi)發(fā)行股份。、京東、小米等一大批境內(nèi)的優(yōu)質(zhì)企業(yè)，紛紛尋求到境外上市，其中深層動(dòng)因之一就是企業(yè)對(duì)于類別股份架構(gòu)的需求在境內(nèi)公司法制度下無(wú)法得到滿足。

實(shí)踐中對(duì)于構(gòu)建類別股份制度的需求還體現(xiàn)在諸多方面，例如用于對(duì)抗惡意收購(gòu)的“毒丸計(jì)劃”、黃金股的運(yùn)用等等，無(wú)不體現(xiàn)出對(duì)于類別股份的強(qiáng)烈需求。

因此，建立類別股份制度的現(xiàn)實(shí)土壤已相當(dāng)成熟。

（二）剛剛起步的制度立法