本書圍繞刑民交叉案件中被害人權(quán)利救濟(jì)的現(xiàn)狀分析、救濟(jì)策略、方法、證據(jù)認(rèn)定等方面進(jìn)行闡釋,具有一定的實(shí)務(wù)指導(dǎo)意義。刑事辯護(hù)和被害人控告維權(quán)是兩種不同的工作,但都是因?yàn)榉缸镄袨樗l(fā)的。有經(jīng)驗(yàn)的刑事律師,不僅需要熟悉刑事控告和刑事辯護(hù),還需要熟悉被害人的控告維權(quán)方式方法。司法實(shí)踐中,有關(guān)被害人控告維權(quán)方面的法律法規(guī)還不夠完善,裁判觀點(diǎn)不統(tǒng)一的現(xiàn)象常有發(fā)生,作者根據(jù)自己辦案經(jīng)驗(yàn)及研究總結(jié),試圖以被害人的視角來闡釋被害人控告維權(quán)的方式、方法、步驟、策略,希望對被害人維權(quán)時有所啟發(fā)。
目 錄
前言:認(rèn)真對待被害人維權(quán)
第一章被害人維權(quán)概述
第一節(jié) 被害人的身份界定
一、合法利益遭受侵害
二、犯罪行為直接侵害
三、包括自然人和單位
四、被害人的身份審查
第二節(jié) 身份界定對維權(quán)的影響
一、決定能否控告
二、決定控告策略
第三節(jié) 被害人維權(quán)是刑民交叉案件
一、涉及刑事控告與民事訴訟
二、刑事控告影響民事訴訟
三、民事訴訟影響刑事控告
第四節(jié) 刑民交叉案件需要統(tǒng)籌應(yīng)對
一、案件影響的統(tǒng)籌
二、維權(quán)方式的統(tǒng)籌
三、證據(jù)材料的統(tǒng)籌
第五節(jié) 刑事控告維權(quán)的優(yōu)勢
一、更可能還原真相
二、具有更大震懾力
第二章被害人維權(quán)的案件洽談
第一節(jié) 與被害人洽談的方法
一、為客戶著想
二、控洽談節(jié)奏
三、持審查態(tài)度
第二節(jié) 與被害人洽談的內(nèi)容
一、審查有沒有犯罪事實(shí)
二、提供可行的維權(quán)方案
三、梳理需要的證據(jù)材料
四、釋明律師的工作內(nèi)容
。ㄒ唬┨峁┓煞治
。ǘ﹨f(xié)助收集證據(jù)
。ㄈ(zhǔn)備控告材料
。ㄋ模┈F(xiàn)場刑事控告
(五)跟進(jìn)初查程序
。└M(jìn)訴訟程序
。ㄆ撸﹨f(xié)助刑事追贓
。ò耍﹨f(xié)助民事追償
第三章刑事控告的難點(diǎn)與失敗原因
第一節(jié) 刑事控告的難點(diǎn)
一、事實(shí)真相不夠清晰
二、法律判斷含糊不清
三、證據(jù)搜集難度較大
四、立案前后思維不同
第二節(jié) 刑事控告失敗的原因及案例
一、事實(shí)未梳理清楚
(一)缺少對犯罪事實(shí)的梳理
。ǘ┓缸锸聦(shí)的梳理不充分
(三)控告線索而非犯罪事實(shí)
。ㄋ模┒鄦畏缸锸聦(shí)混合控告
二、證據(jù)未梳理清楚
三、對證據(jù)缺少解釋
四、法律分析不到位
。ㄒ唬┤狈Ψ煞治
。ǘ┳锩m用不當(dāng)
五、缺少親歷者證詞
六、缺少關(guān)鍵的證據(jù)
七、缺少具體行為人
八、控告的對象錯誤
九、未積極協(xié)助取證
十、隱瞞關(guān)鍵的事實(shí)
第四章刑事控告的策略與步驟
第一節(jié) 區(qū)分報警、舉報、報案和控告
第二節(jié) 確定控告罪名
一、控告罪名影響偵查行為
二、罪名錯誤導(dǎo)致控告失敗
三、罪名錯誤造成維權(quán)障礙
第三節(jié) 收集控告證據(jù)
一、證據(jù)收集齊全
二、證據(jù)整理規(guī)范
。ㄒ唬┳C據(jù)的來源
。ǘ┳C據(jù)的形式
。ㄈ┤∽C的程序
(四)證據(jù)的說明
。ㄎ澹┳C據(jù)的分組
第四節(jié) 評估證據(jù)狀況
一、證據(jù)鏈條評估
二、預(yù)測證據(jù)爭議
第五節(jié) 預(yù)測抗辯焦點(diǎn),防范辯護(hù)策略
第六節(jié) 撰寫刑事控告書
一、事實(shí)描述與法律分析融合
(一)犯罪事實(shí)
。ǘ┓煞治
。ㄈ┦芾/管轄/移送或特殊問題的法律依據(jù)
二、事實(shí)描述與法律分析獨(dú)立
。ㄒ唬┬淌驴馗鏁膬(nèi)容
。ǘ┓梢庖姇膬(nèi)容
第七節(jié) 向公安機(jī)關(guān)提起控告
一、提交控告材料
二、講解證據(jù)材料
三、配合制作控告筆錄
。ㄒ唬┰儐柟P錄的內(nèi)容盡量全面
。ǘ┰儐柟P錄的內(nèi)容盡量周延
四、配合補(bǔ)充證據(jù)材料
第八節(jié) 提出訴求,介入訴訟程序
一、偵查階段,如何介入
二、審查起訴階段,如何介入
三、審判階段,如何介入
第五章被害人的訴訟權(quán)利及其救濟(jì)
第一節(jié) 被害人的刑事訴訟權(quán)利和義務(wù)
一、報案控告
二、作證權(quán)利
三、獲得保護(hù)
四、法律幫助
五、知情參與
六、申請回避
七、鑒定異議
八、侵權(quán)控告
九、要求聽取意見
十、參與庭審
十一、民事訴訟
十二、請求抗訴
十三、自訴權(quán)利
十四、索賠權(quán)利
十五、和解權(quán)利
十六、申訴權(quán)利
十七、訴訟義務(wù)
第二節(jié) 代理人的訴訟權(quán)利
一、代理人的訴訟權(quán)利
。ㄒ唬┰V訟代理人的權(quán)利來源
。ǘ┰V訟代理人的委托時機(jī)
二、被害人死亡案件代理人的權(quán)利
第三節(jié) 被害人維權(quán)受阻的救濟(jì)經(jīng)驗(yàn)
一、控告階段的權(quán)利救濟(jì)
。ㄒ唬┚芙^受理
(二)不予立案
二、偵查階段的權(quán)利救濟(jì)
。ㄒ唬┝负笪赐七M(jìn)
(二)撤銷刑事案件
三、審查起訴階段的權(quán)利救濟(jì)
(一)三種救濟(jì)方式
。ǘ┚葷(jì)方式選擇
四、審判階段的權(quán)利救濟(jì)
。ㄒ唬幦⑴c庭審
(二)申請?zhí)崞鹂乖V
。ㄈ┟袷律显V以全案審查
五、裁判生效后的救濟(jì)
。ㄒ唬┦聦(shí)被認(rèn)定但訴求未實(shí)現(xiàn)
。ǘ﹨⑴c訴訟但事實(shí)未被認(rèn)定
。ㄈ┎门猩Ш蟛虐l(fā)起的維權(quán)
第六章被害人追償?shù)乃姆N方式
第一節(jié) 賠償和解
一、賠償和解與刑事和解
二、賠償和解可挽回?fù)p失
三、賠償和解非出罪事由
四、賠償協(xié)議的執(zhí)行保障
第二節(jié) 追繳退賠
一、追繳退賠的財物范圍
二、追繳退賠的權(quán)利順位
。ㄒ唬┳防U退賠的優(yōu)先性
(二)權(quán)利順位的二分法
三、追繳退賠的司法程序
。ㄒ唬┳防U退賠的判項(xiàng)
。ǘ┳防U退賠的執(zhí)行
第三節(jié) 附帶民事訴訟
一、適用的案件范圍
二、賠償項(xiàng)目和金額
三、賠償項(xiàng)目新動態(tài)
(一)關(guān)于死亡賠償金和殘疾賠償金
。ǘ╆P(guān)于精神損害撫慰金
第四節(jié) 單獨(dú)民事訴訟
一、單獨(dú)民事訴訟與附帶民事訴訟的異同
(一)能起訴索賠的案件不同
(二)不能起訴索賠的案件相同
。ㄈ├碚撋腺r償項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)相同
二、單獨(dú)民事訴訟與附帶民事訴訟的悖論
(一)不同訴訟方式賠償金額不同
。ǘ┓缸锏馁r償?shù)陀谇謾?quán)的賠償
第五節(jié) 追償方式的選擇與適用
一、賠償和解與民事追償
二、追繳退賠與民事追償
三、附帶民事訴訟與單獨(dú)民事訴訟
第七章被害人民事追償?shù)膶ο蠛屠碛?
第一節(jié) 向無罪的被控告人追償
一、刑事無罪不能豁免民事責(zé)任
。ㄒ唬┎挥枇富虺钒
。ǘz察院不起訴
。ㄈ┓ㄔ号袥Q無罪
二、刑民追責(zé)標(biāo)準(zhǔn)不同
(一)行為界定不同
。ǘ┳C據(jù)規(guī)則不同
。ㄈ┴(zé)任性質(zhì)不同
。ㄋ模⿲彶闃(biāo)準(zhǔn)不同
第二節(jié) 向單位犯罪的自然人追償
一、單位犯罪自然人免責(zé)的抗辯觀點(diǎn)
。ㄒ唬┓缸锊灰欢ㄐ枰袚(dān)民事責(zé)任
。ǘ┓缸镄袨橹黧w是單位而非個人
。ㄈ﹩T工職務(wù)行為由單位承擔(dān)責(zé)任
二、單位犯罪中自然人承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)
。ㄒ唬┕餐謾(quán)行為
。ǘ┏雎穆毞秶
(三)法人人格否認(rèn)
。ㄋ模┻`法代理責(zé)任
(五)合同條款約定
。┢渌ǘɡ碛
第三節(jié) 向自然人犯罪的單位追償
一、單位涉案但無罪的三種情形
。ㄒ唬┳锩旧頍o單位犯罪
。ǘ﹩挝粵]有被追究責(zé)任
。ㄈ﹩挝徊粯(gòu)成刑事犯罪
二、向單位民事追償?shù)囊罁?jù)
。ㄒ唬﹩挝还椭髫(zé)任
(二)單位存在過錯
。ㄈ﹩T工表見代理
。ㄋ模┖贤瑮l款約定
。ㄎ澹┕餐謾(quán)行為
。┢渌ǘㄊ掠
。ㄆ撸﹩挝簧疃壬姘
第四節(jié) 向共同犯罪人追償
一、共同犯罪人民事責(zé)任承擔(dān)的四種觀點(diǎn)
(一)受雇傭無須承擔(dān)民事責(zé)任
。ǘ┕餐缸锶顺袚(dān)按份責(zé)任
。ㄈ┕餐缸锶顺袚(dān)連帶責(zé)任
。ㄋ模┌捶葚(zé)任與連帶責(zé)任并存
二、共同犯罪人民事責(zé)任的認(rèn)定原則
。ㄒ唬┎灰藶E用雇員免責(zé)制度
。ǘ┎灰藶E用連帶責(zé)任理論
。ㄈ└鶕(jù)作用確定連帶責(zé)任
第五節(jié) 向未被追究刑事責(zé)任的參與人追償
一、侵權(quán)責(zé)任
二、違約責(zé)任
。ㄒ唬┖炗喛勺穬攨f(xié)議
。ǘ﹨f(xié)議需合法有效
。ㄈ┳⒁庾穬?shù)姆绞?
三、其他法定事由
第六節(jié) 向有關(guān)的案外人追償
一、依據(jù)監(jiān)護(hù)責(zé)任追償
二、依據(jù)雇主責(zé)任追償
三、依據(jù)相關(guān)協(xié)議追償
。ㄒ唬┌竿馊说膿(dān)保協(xié)議
。ǘ┌竿馊说馁r償協(xié)議
第八章刑事自訴的要點(diǎn)、經(jīng)驗(yàn)與完善展望
第一節(jié) 刑事自訴的案件類型
一、告訴才處理的案件
二、可公訴可自訴的案件
三、公訴轉(zhuǎn)自訴的案件
。ㄒ唬┯胁牧献C明控告無果
(二)侵犯人身、財產(chǎn)權(quán)利
(三)可能判處的刑罰不限
第二節(jié) 推動刑事自訴立案
一、確定能否自訴
二、確定自訴主體
三、搜集自訴證據(jù)
四、確定管轄法院
五、推動自訴立案
第三節(jié) 推動自訴案件進(jìn)展
一、協(xié)助法院送達(dá)
二、申請律師調(diào)查令
三、申請調(diào)取證據(jù)
四、申請自訴轉(zhuǎn)公訴
第四節(jié) 刑事自訴的完善愿景
一、降低自訴的立案標(biāo)準(zhǔn)
二、完善自訴的取證制度
三、增加被告人到案措施
第九章被害人維權(quán)的溝通經(jīng)驗(yàn)
第一節(jié) 與被害人溝通的經(jīng)驗(yàn)
一、釋明正確理性的刑事控告理念
(一)控告的內(nèi)容必須經(jīng)得起推敲
(二)不是所有的罪行都適宜控告
。ㄈ┎皇撬械目馗娑寄鼙涣
。ㄋ模┎皇撬械姆缸锒寄鼙粋善
(五)不是所有的嫌犯都能被定罪
。┎皇切淌驴馗婢湍芡旎?fù)p失
。ㄆ撸┎皇撬械膿p失都能夠挽回
。ò耍┎皇撬锌馗嬖V求都能實(shí)現(xiàn)
二、釋明控告對被害人的法律風(fēng)險
。ㄒ唬⿲ο蚍缸锏膯栴}
。ǘ┕餐缸锏膯栴}
。ㄈ┍环纯馗娴膯栴}
(四)被打擊報復(fù)的問題
。ㄎ澹╆P(guān)聯(lián)行為的刑事風(fēng)險
三、釋明控告對其他參與人的風(fēng)險
四、釋明控告對其他維權(quán)方式的影響
五、指導(dǎo)被害人積極正確發(fā)揮作用
。ㄒ唬┲笇(dǎo)被害人取證
(二)指導(dǎo)被害人控告
。ㄈ┲笇(dǎo)被害人溝通
第二節(jié) 與證人溝通的經(jīng)驗(yàn)
一、區(qū)分證人類型
二、保持懷疑態(tài)度
三、注意取證方式
四、果斷取舍證言
五、把握取證時機(jī)
第三節(jié) 與經(jīng)辦人溝通的經(jīng)驗(yàn)
一、個案細(xì)節(jié)著手
二、及時充分溝通
三、明確表達(dá)訴求
四、闡明立場底線
五、提供偵辦建議
第四節(jié) 刑事庭審的溝通經(jīng)驗(yàn)
一、對辯方觀點(diǎn)予以反駁
二、對辯方證人進(jìn)行發(fā)問
三、對被告人進(jìn)行發(fā)問
。ㄒ唬┱J(rèn)罪的供述辯解是否屬實(shí)
。ǘ﹩柋桓嫒穗y以回答的問題
。ㄈ﹩柲芊瘩g辯護(hù)觀點(diǎn)的問題
后記 感謝激勵我在刑事領(lǐng)域前行的人