本書(shū)從實(shí)用技能的角度，以實(shí)例為樣板，介紹如何處理審查合同、起草合同、處理合同中的法律問(wèn)題，其核心是從客戶的交易需求以及法律環(huán)境、交易背景等情況，對(duì)合同的通用條款、專用條款、技術(shù)性事項(xiàng)等內(nèi)容如何審查和起草做了專業(yè)和詳細(xì)的闡述，并附有數(shù)份合同案例的剖析，佐以作者在實(shí)踐中的點(diǎn)滴體會(huì)，一定能夠給正處于與合同鏖戰(zhàn)中的讀者們以啟迪和幫助。目 錄 第一編 與合同起草和審查有關(guān)基本知識(shí) 第一章 合同起草、審查與判斷標(biāo)準(zhǔn)003 第一節(jié) 合同的定義、功能003一、合同的定義003 二、合同的功能004 第二節(jié) 合同起草和審查的基本原則004一、合法有效性原則005 二、公平和誠(chéng)實(shí)信用原則005 三、風(fēng)險(xiǎn)控制和促成交易兼顧原則006 四、以訴訟或仲裁為檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)原則006 第三節(jié) 完美合同的判斷標(biāo)準(zhǔn)007一、能充分體現(xiàn)雙方當(dāng)事人的合意，符合當(dāng)事人的意圖007 二、表述準(zhǔn)確、明確、具體，避免歧義008 三、具有一致性008 四、內(nèi)容全面，并且考慮到所有法律風(fēng)險(xiǎn)009 五、結(jié)構(gòu)和布局合理010 六、具有易讀性010 第二章 合同解釋011 第一節(jié) 合同解釋與合同起草、審查的關(guān)系011一、合同解釋的定義和情境011 二、合同起草和審查人員了解合同解釋的必要性012 第二節(jié) 合同解釋的方法和原則013一、文義解釋014 參考案例：公司總股本1%與1200萬(wàn)股的糾紛014 二、整體解釋015 參考案例：置業(yè)公司是否具有辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記的義務(wù)016 三、目的解釋016 參考案例：調(diào)解、庭外和解也是實(shí)現(xiàn)法律服務(wù)合同目的方式017 四、習(xí)慣解釋017 參考案例：對(duì)車(chē)輛的含義未明確約定，應(yīng)根據(jù)交易習(xí)慣確定018 五、誠(chéng)信解釋018 參考案例：約定解除權(quán)成就后未及時(shí)行使，視為放棄合同解除權(quán)018 六、不利解釋019 參考案例：網(wǎng)上店鋪報(bào)價(jià)矛盾，應(yīng)作不利于商家的解釋020 第三章 與合同起草和審查有關(guān)的規(guī)范性法律文件及其對(duì) 合同效力影響021 第一節(jié) 法律及其解釋、行政法規(guī)和司法解釋021一、法律及其解釋021 參考案例：違反法律管理性強(qiáng)制性規(guī)定的協(xié)議仍然有效023 二、行政法規(guī)025 三、最高人民法院司法解釋025 第二節(jié) 地方性法規(guī)、條例、行政規(guī)章 和行政規(guī)范性文件027一、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例027 二、部門(mén)規(guī)章、地方政府規(guī)章和行政規(guī)范性文件028 參考案例：違反北京搖號(hào)規(guī)定轉(zhuǎn)讓小客車(chē)號(hào)牌的合同條款無(wú)效030 第二編 合同的法律風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源 第四章 與合同訂立有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)033 第一節(jié) 合同訂立主體締約能力方面的法律風(fēng)險(xiǎn)033一、合同訂立主體為自然人時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)034 二、合同訂立主體為法人時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)036 參考案例：旅行社分社簽訂的協(xié)議，旅行社應(yīng)承擔(dān)責(zé)任056 參考案例：合同相對(duì)人非善意的，不構(gòu)成表見(jiàn)代理062 第二節(jié) 與合同成立、生效有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)063一、與要約和承諾有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)063 參考案例：在App上發(fā)布商品的詳細(xì)信息，具體明確的，構(gòu)成要約064 二、合同條款的缺少與合同成立的關(guān)系066 參考案例：對(duì)標(biāo)的和數(shù)量未做明確約定的投資意向書(shū)僅為磋商性、談判性文件，不成立合同067 三、未按照法律、行政法規(guī)辦理批準(zhǔn)手續(xù)與合同效力的關(guān)系068 四、預(yù)約和本約的關(guān)系069 參考案例：在預(yù)約合同條款具體明確的情況下，應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人是否具有未來(lái)訂立本約的意思確定合同性質(zhì)070 五、簽字、蓋章與合同成立、生效的關(guān)系072 參考案例：無(wú)權(quán)代理人使用私刻印章，但構(gòu)成表見(jiàn)代理，合同成立有效076 參考案例：印章真實(shí)不等于協(xié)議真實(shí)078 六、補(bǔ)簽、倒簽合同問(wèn)題080 七、與締約過(guò)失有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)084 參考案例：合同無(wú)效后，信賴?yán)�益損失，包括直接損失和間接損失，但不包括履行利益損失085 八、與合同條款語(yǔ)言有關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)086 參考案例：未能在60日內(nèi)取得房屋所有權(quán)證書(shū)的約定中，60日的起算點(diǎn)如何理解090 第五章 合同無(wú)效、被撤銷(xiāo)的法律風(fēng)險(xiǎn)092 第一節(jié) 合同或合同條款無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)092一、行為人缺乏相應(yīng)的民事行為能力導(dǎo)致合同無(wú)效092 二、以虛假意思表示簽訂的合同093 三、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或公序良俗的合同093 參考案例：違背公序良俗的協(xié)議無(wú)效094 四、損害他人合法利益的合同094 五、無(wú)效的免責(zé)合同條款095 六、無(wú)效的格式條款096 第二節(jié) 合同被撤銷(xiāo)的法律風(fēng)險(xiǎn)096一、基于重大誤解簽訂的合同096 參考案例：對(duì)于房屋是否為滿5年唯一住房產(chǎn)生重大誤解的，合同可撤銷(xiāo)097 參考案例：對(duì)文物、古董的年代產(chǎn)生誤判，不屬于重大誤解098 二、以欺詐手段簽訂的合同099 三、以脅迫手段簽訂的合同100 四、顯失公平的合同100 參考案例：交易價(jià)格與市場(chǎng)價(jià)格懸殊，并不當(dāng)然構(gòu)成顯失公平101 五、合同撤銷(xiāo)權(quán)行使相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)103 第六章 合同履行法律風(fēng)險(xiǎn)105 第一節(jié) 合同缺少基本條款時(shí)的履行105一、根據(jù)合同相關(guān)條款或交易習(xí)慣確定106 二、根據(jù)法律規(guī)定的原則進(jìn)行漏洞填補(bǔ)106 第二節(jié) 合同抗辯權(quán)行使的法律風(fēng)險(xiǎn)107一、同時(shí)履行抗辯權(quán)107 二、先履行抗辯權(quán)107 參考案例：買(mǎi)方不能以賣(mài)方未開(kāi)發(fā)票為由拒付貨款，除非合同約定了先后順序108 參考案例：先履行抗辯權(quán)的行使不得違反誠(chéng)實(shí)信用原則109 三、不安抗辯權(quán)110 參考案例：后履行義務(wù)方喪失履行能力，先履行方有權(quán)行使不安抗辯權(quán)111 第三節(jié) 涉及第三人的履行法律風(fēng)險(xiǎn)113一、債務(wù)人向第三人履行債務(wù)113 二、第三人向債權(quán)人履行債務(wù)113 三、第三人代為履行債務(wù)114 第七章 合同變更、轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險(xiǎn)115 第一節(jié) 合同變更的法律風(fēng)險(xiǎn)115一、協(xié)商一致的變更115 二、因情勢(shì)變化導(dǎo)致的變更116 參考案例：因國(guó)家政策導(dǎo)致小靈通退網(wǎng)，屬情勢(shì)變更，但應(yīng)注意雙方的利益平衡116 第二節(jié) 合同轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險(xiǎn)118一、債權(quán)轉(zhuǎn)讓119 參考案例：債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人不影響債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力，但債務(wù)人享有抗辯權(quán)119 二、債務(wù)的轉(zhuǎn)移120 三、第三人自愿加入債務(wù)121 四、債權(quán)債務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓121 第八章 合同解除的法律風(fēng)險(xiǎn)122 第一節(jié) 約定解除與法定解除122一、約定解除122 二、法定解除124 第二節(jié) 合同解除權(quán)的消滅與行使124一、合同解除權(quán)的消滅124 參考案例：非商品房買(mǎi)賣(mài)合同催告后解除權(quán)行使的合理期限由法院根據(jù)具體情況確定125 二、合同解除權(quán)的行使127 參考案例：收到對(duì)方解除通知后起訴要求繼續(xù)履行，應(yīng)視為對(duì)合同解除提出異議128 第三節(jié) 合同解除的法律后果130第九章 與違約責(zé)任有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)131 第一節(jié) 預(yù)期違約131參考案例：守約方可要求預(yù)期違約方承擔(dān)違約責(zé)任132 第二節(jié) 違約責(zé)任的承擔(dān)方式133一、繼續(xù)履行134 二、采取補(bǔ)救措施135 三、損害賠償136 參考案例：違約賠償損失的責(zé)任應(yīng)以訂立合同時(shí)能預(yù)見(jiàn)到的損失為限136 四、定金與違約金的關(guān)系137 第三節(jié) 違約責(zé)任的免除和守約方的義務(wù)138一、違約責(zé)任的免除不可抗力138 二、守約方的減損義務(wù)138 參考案例：守約一方應(yīng)及時(shí)采取措施減少損失，否則無(wú)權(quán)就擴(kuò)大損失要求賠償139 第三編 合同起草 第十章 合同起草的基本知識(shí)143 第一節(jié) 合同的構(gòu)成143一、合同的結(jié)構(gòu)構(gòu)成143 二、合同的條款構(gòu)成148 第二節(jié) 影響合同起草的因素149一、合同雙方當(dāng)事人合作關(guān)系的性質(zhì)150 二、合同當(dāng)事人的談判能力和市場(chǎng)地位150 三、雙方對(duì)合同風(fēng)險(xiǎn)的承受能力151 四、涉及交易的標(biāo)準(zhǔn)化程度151 五、雙方的商譽(yù)和信用152 六、誰(shuí)更可能違約152 第十一章 合同起草的方法與步驟154 第一節(jié) 合同起草邏輯和方法三步法154一、三步法概述154 二、三步法應(yīng)用155 第二節(jié) 合同起草具體步驟156一、確定合同起草方由誰(shuí)來(lái)起草合同157 二、獲取并了解合同的背景資料和信息159 三、了解合同目的和合同當(dāng)事人的具體需求160 四、確定合同起草的類(lèi)型、性質(zhì)、名稱和重點(diǎn)內(nèi)容，擬定合同提綱162 五、搜集相關(guān)法律資料、案例163 六、搜集類(lèi)似的合同文本或范本165 七、確定合同框架及相應(yīng)的合同模塊167 八、形成合同初稿，并進(jìn)行通讀、校對(duì)和排版168 九、向合同委托人或合同當(dāng)事人提交合同初稿，并就初稿進(jìn)行充分的溝通170 十、修訂、校對(duì)、排版和定稿171 第十二章 合同起草實(shí)務(wù)合同名稱、主體及各主要條款 起草要點(diǎn)172 第一節(jié) 合同名稱172一、合同名稱確定的標(biāo)準(zhǔn)172 二、有名合同和無(wú)名合同名稱確定的原則173 三、合同名稱對(duì)合同當(dāng)事人法律關(guān)系性質(zhì)的影響173 第二節(jié) 合同主體174一、合同主體的分類(lèi)及其簽約資格和能力的判斷175 二、起草合同主體的實(shí)務(wù)問(wèn)題180 第三節(jié) 鑒于條款182一、鑒于條款的示范條款182 二、鑒于條款的功能183 三、鑒于條款的法律效力186 參考案例：鑒于條款內(nèi)容應(yīng)視為對(duì)合同所附條件187 四、起草鑒于條款的實(shí)務(wù)問(wèn)題189 第四節(jié) 引言條款（lead�瞚n）或?qū)�入語(yǔ)(introductorywording)190一、引言條款或?qū)�入語(yǔ)示范條款190 二、引言條款或?qū)�入語(yǔ)的功能191 第五節(jié) 定義條款191一、定義示范條款192 二、定義條款的功能192 三、何時(shí)對(duì)合同用語(yǔ)進(jìn)行定義，設(shè)置定義條款194 四、起草定義條款的實(shí)務(wù)問(wèn)題194 第六節(jié) 標(biāo)的條款197一、合同標(biāo)的示范條款197 二、合同標(biāo)的條款的功能198 三、起草合同標(biāo)的條款的實(shí)務(wù)問(wèn)題199 第七節(jié) 質(zhì)量條款200一、合同質(zhì)量示范條款200 二、合同質(zhì)量條款的功能201 三、起草合同質(zhì)量條款的實(shí)務(wù)問(wèn)題202 第八節(jié) 價(jià)款、支付和發(fā)票條款204一、價(jià)款、支付和發(fā)票示范條款204 二、價(jià)款