《法官如何思考》為美國著名法官、學(xué)者理查德.波斯納的最新專著,也有美國學(xué)者稱其為波斯納最重要的著作。在《法官如何思考》中,波斯納基于多學(xué)科領(lǐng)域的研究,并結(jié)合他本人長達(dá)27年擔(dān)任美國聯(lián)邦上訴法院法官的司法經(jīng)驗(yàn),分析了種種司法行為和法官職任考量,這一分析迥異于以往對司法以及法官的研究,其關(guān)注的是與法官行為緊密聯(lián)系的認(rèn)知和情感的社會和制度塑造。波斯納的分析表明,盡管大多數(shù)(常規(guī))司法決定似乎都是法條主義驅(qū)動的,但法官絕不是“自動售貨機(jī)”,只是機(jī)械地適用已有規(guī)則或按既定法理推理模式?jīng)Q策的法條主義者,相反,其政治偏好或法律以外的其他個人性因素,例如,法官個人特點(diǎn)以及生平閱歷和職業(yè)經(jīng)驗(yàn),會塑造他的司法前見,進(jìn)而直接影響其對案件的判斷。
波斯納關(guān)于法官行為的分析是具有普適性的,其提出的問題和分析建議在中國語境中也同樣適用:法官是如何行為的,為什么如此行為,行為的后果可能為何,以及哪些智識工具最適合分析這些問題。
令我震驚的是,大多數(shù)人,包括從未擔(dān)任法官的從業(yè)律師和出色法律教授,甚至還有些法官,對法官的理解都非常不現(xiàn)實(shí)。不現(xiàn)實(shí)有各種因素,包括不同法律職業(yè)部門會有不同視角——還包括某種程度的缺乏想象力。也還由于,大多數(shù)法官在談?wù)撟约旱淖鳛闀r吞吞吐吐,甚至羞羞答答。他們趨向于復(fù)述,并常常相信司法過程的官方言辭(司法如何受規(guī)則的約束),盡管這些言辭并沒有描繪他們的實(shí)際作為。此外,還有這樣一種感覺,審判與法律實(shí)務(wù)或法律教學(xué)行當(dāng)完全不同,不干這一行,你就不可能理解審判。記得當(dāng)年我被任命為法官的時候,就收到另一巡回區(qū)一位熟識的上訴法院法官的一個便箋,歡迎我加入“本俱樂部”。本書會略略打開這一簾幕! 聿榈隆げㄋ辜{ 該書的貢獻(xiàn)在于展示了活生生的人如何與司法的和社會的制度互動造就了我們稱之為“法官”的這些行動者,他們?yōu)槭裁慈绱诵袨楹退伎,從而為“在非常?guī)案件中,法官實(shí)際上是如何得出其司法決定的, [提出了]一個令人信服的、統(tǒng)一的、現(xiàn)實(shí)的且適度折衷的解說……一種實(shí)證的審判決策理論”。它完全不是當(dāng)代中國法學(xué)研究中普通采取的那種模式:提出并贊美一個概念上完美的法官,然后激勵和要求擔(dān)任法官的人去實(shí)踐這個概念;這是一種“壓抑人性”的道德規(guī)范模式,一種不可能實(shí)踐的模式,或者說只是一種關(guān)于法官和司法的意識形態(tài)。而波斯納展示的這種理論,才有可能推動有所改善的改革,才能增加我們的知識和能力,包括分析處理司法問題的能力! K力
理查德.波斯納,先后以最優(yōu)生和年級第一名畢業(yè)于耶魯大學(xué)英文系(1959)和哈佛大學(xué)法學(xué)院(1962)。曾任美國聯(lián)邦最高法院大法官助理、聯(lián)邦政府律師、斯坦福大學(xué)法學(xué)院副教授(1968)、芝加哥大學(xué)法學(xué)院教授(1969)和講座教授。1981年出任美國聯(lián)邦第七巡回區(qū)上訴法院法官
引論
第一編 基本模型
第一章 司法行為的九種理論
第二章 作為勞動力市場參與者的法官
第三章 作為偶爾立法者的法官
第四章 立法性法官的思維
第二編 模型的展開
第五章 司法環(huán)境:法官的外部約束
第六章 改變環(huán)境:職任與薪水問題
第七章 司法方法:審判的內(nèi)在約束
第八章 法官并非法律教授
第九章 實(shí)用主義審判不可避免?
第三編 最高法院大法官
第十章 最高法院是政治性法院
第十一章 全盤性憲法理論 引論
第一編 基本模型
第一章 司法行為的九種理論
第二章 作為勞動力市場參與者的法官
第三章 作為偶爾立法者的法官
第四章 立法性法官的思維
第二編 模型的展開
第五章 司法環(huán)境:法官的外部約束
第六章 改變環(huán)境:職任與薪水問題
第七章 司法方法:審判的內(nèi)在約束
第八章 法官并非法律教授
第九章 實(shí)用主義審判不可避免?
第三編 最高法院大法官
第十章 最高法院是政治性法院
第十一章 全盤性憲法理論
第十二章 司法世界主義
結(jié)語
致謝
索引