《普通法的精神(中文修訂版)》是西方法社會(huì)學(xué)派的創(chuàng)始人龐德20世紀(jì)30年代的著述,他本人所倡導(dǎo)的法社會(huì)學(xué)的觀點(diǎn)已不再是時(shí)代的新寵。然而,他對(duì)普通法精神的精辟闡釋證明了這樣一個(gè)基本的原理:一個(gè)時(shí)代的法律精神是這個(gè)時(shí)代一切社會(huì)制度的價(jià)值基礎(chǔ),任何法律制度一旦權(quán)威性地形成之后,人們必須以宗教式的虔誠(chéng)去捍衛(wèi)它,任何非正統(tǒng)形式的否定、修改、曲解法律的行為或動(dòng)議都是對(duì)社會(huì)正義的直接危害。我們認(rèn)為,這正是當(dāng)代中國(guó)法律應(yīng)當(dāng)努力實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)。此外,在《普通法的精神(中文修訂版)》中,龐德淵博的學(xué)識(shí)、豐富的文采、精巧的思辨、簡(jiǎn)潔的語(yǔ)言,使我們得以欣賞到一代宗師的非凡手筆。
21世紀(jì)是以網(wǎng)絡(luò)為標(biāo)志的信息時(shí)代。然而,在美國(guó),作為社會(huì)制度之價(jià)值基礎(chǔ)的普通法卻以其傳統(tǒng)的精神維系著美國(guó)社會(huì)的價(jià)值秩序。一個(gè)典型的案例是美國(guó)司法部訴微軟公司反壟斷案。普通法以其超然獨(dú)立的品格未給比爾.蓋茨這位網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的英雄任何的臉面。在中國(guó),輝煌的立法成就有理由讓我們的法學(xué)前輩感到驕傲,他們的努力成功地使我們學(xué)生時(shí)代讀到的法學(xué)原理變成現(xiàn)實(shí)的法律條文?墒,如果要問(wèn)作為中國(guó)社會(huì)制度之價(jià)值基礎(chǔ)的當(dāng)代法精神是什么,恐怕難有一個(gè)滿意的答案。這不能責(zé)難我們的法學(xué)家們,畢竟在我們的司法部門(mén)各行其能的各項(xiàng)法律制度沒(méi)有屬于自己的本土歷史。問(wèn)題在于:缺乏神圣法律精神統(tǒng)籌的法律制度在多元化的社會(huì)中能走多遠(yuǎn)?中國(guó)法精神問(wèn)題的極端重要性在最近社會(huì)上激烈爭(zhēng)論的兩個(gè)案件中浮出水面。其中一個(gè)發(fā)生在北京,是微軟公司訴北京亞都集團(tuán)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案,另一個(gè)發(fā)生在香港,是勞富比拍賣行公開(kāi)拍賣4件圓明園國(guó)寶事件。兩個(gè)案件的共同點(diǎn)是民族情結(jié)或者愛(ài)國(guó)情結(jié)與制度正義的沖突。在前一個(gè)案件中,因“微軟的商業(yè)霸權(quán)”威脅到了中國(guó)IT業(yè)的發(fā)展,IT業(yè)的代言人提出,即使亞都確有侵權(quán),中國(guó)法官也應(yīng)當(dāng)為民族利益而授用著作權(quán)制度之外的情理支持亞都。在后一個(gè)事件中,有輿論堅(jiān)決主張,為了那些被強(qiáng)盜奪去的國(guó)寶,讓道貌岸然的西方市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的拍賣規(guī)則見(jiàn)鬼去吧!激情下的冷思是,我們的國(guó)寶為什么被奪?為什么會(huì)有微軟的“霸權(quán)”而非亞都的“霸權(quán)”?答案是在它們背后中國(guó)當(dāng)時(shí)經(jīng)濟(jì)的弱勢(shì),在經(jīng)濟(jì)弱勢(shì)的背后是中國(guó)歷史上長(zhǎng)時(shí)間封閉式簡(jiǎn)單循環(huán)的發(fā)展,在簡(jiǎn)單循環(huán)發(fā)展的背后是一種讓社會(huì)開(kāi)放式進(jìn)化的制度正義的缺乏。
羅斯科·龐德(Roscoe Pound),1870~1964出生于美國(guó)內(nèi)布拉斯加州,父親做過(guò)律師。22歲時(shí)在內(nèi)布拉斯加州大學(xué)研究植物學(xué),同時(shí)從事法律實(shí)踐工作。1903年后任內(nèi)布拉斯加州大學(xué)法學(xué)教授,后又任芝加哥大學(xué)、哈佛大學(xué)法學(xué)教授。1916~1936年任哈佛大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)。他對(duì)法理學(xué)有著極大的興趣,著述頗豐,主要有:《法理學(xué)》、《法哲學(xué)導(dǎo)論》、《法與道德》、《美國(guó)刑事司法》、《法理學(xué)大綱》等。
夏登峻,1926年4月,生于安徽廬江,上海震旦大學(xué)法學(xué)院畢業(yè)。曾任西南政法大學(xué)圖書(shū)館館長(zhǎng),美國(guó)加州大學(xué)伯克利分校法學(xué)院訪問(wèn)學(xué)者、研究員,美國(guó)法律圖書(shū)館協(xié)會(huì)刊物《外國(guó)法學(xué)期刊索引》(IFLP)中國(guó)索引員。主要的著、編、譯、合譯作品有:《英漢法律詞典》、《法律英語(yǔ)英漢翻譯技巧》、《美國(guó)法律文獻(xiàn)檢索》、《美國(guó)民事訴訟法》、《世界各國(guó)法制概況》、《新帕爾格雷夫法經(jīng)濟(jì)學(xué)大辭典》、《牛津美國(guó)聯(lián)邦最高法院指南》等。
審校者的話/1
商業(yè)版序言/3
1963年版序言/31
1921年版弁言/33
1921年版序言/35
中文第一版譯序/39
第一章 封建因素/1
第二章 清教主義與法律/18
第三章 司法權(quán)與王權(quán)/34
第四章 英國(guó)人的權(quán)利和人類的權(quán)利/49
第五章 拓荒者與法律/65
第六章 19世紀(jì)的法哲學(xué)/80
第七章 司法經(jīng)驗(yàn)主義/97
第八章 法律理性/113
20世紀(jì)的歷史驗(yàn)證了龐德對(duì)政府第四部門(mén)、管理機(jī)構(gòu)發(fā)展而為現(xiàn)代管理型國(guó)家的預(yù)見(jiàn)性。20世紀(jì)末,從事制定規(guī)則和裁判工作的管理機(jī)構(gòu)制定了合眾國(guó)大多數(shù)重要的法律文件。當(dāng)憲法這一規(guī)定政府部門(mén)之間、政府部門(mén)與人民之間關(guān)系框架的根本性文件未曾提及這些管理機(jī)構(gòu)時(shí),20世紀(jì)法理學(xué)的一個(gè)主要任務(wù)就是如何讓未經(jīng)選舉的機(jī)構(gòu)的管理者對(duì)人民承擔(dān)責(zé)任。
龐德希望,普通法法院能夠借助司法經(jīng)驗(yàn)主義、融合法學(xué)家和立法者提供的素材,將法律至上原則重建于管理機(jī)構(gòu)之上。法律至上原則要求主權(quán)者及其所有機(jī)構(gòu)依照這些原則而不是聽(tīng)?wèi){其專橫的意志行事,并且有義務(wù)服從理性而不是興之所至肆意妄為。1946年美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)的《聯(lián)邦行政程序法》對(duì)管理機(jī)構(gòu)的立法和裁判權(quán)規(guī)定了司法審查,以決定其行為是否合法,而非專斷、任意,或者濫用自由裁量權(quán)。在解釋《聯(lián)邦行政程序法》就司法審查程序所做的寬泛規(guī)定時(shí),聯(lián)邦法院已經(jīng)創(chuàng)立了一個(gè)有關(guān)司法審查制度的內(nèi)容豐富的普通法,特別是要求對(duì)行政行為的實(shí)質(zhì)性行政機(jī)構(gòu)的裁決及理由這一不容置疑的原則。法律至上原則再次獲勝。
20世紀(jì)的歷史也驗(yàn)證了龐德對(duì)普通法已吸收社會(huì)科學(xué)和被社會(huì)科學(xué)改造的預(yù)言,實(shí)現(xiàn)了龐德的希望,即法律教授應(yīng)該研究并講授法律的,尤其是普通法的社會(huì)科學(xué)基礎(chǔ)。
布蘭代斯訴訟要點(diǎn)提出整合社會(huì)科學(xué)資料、專家意見(jiàn)和歷史經(jīng)驗(yàn)以支持一個(gè)法律意見(jiàn)書(shū),現(xiàn)已成為常識(shí)。起源于自芝加哥大學(xué)的法律與法律分析的經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)派已經(jīng)對(duì)司法判決意見(jiàn)、立法和行政決策具有很大影響。成本一利益分析形式業(yè)已普遍。許多教授在法律和其他學(xué)科都已晉升學(xué)位(或等級(jí)),法學(xué)院課程和法學(xué)學(xué)術(shù)研究跨學(xué)科程度很深。龐德或許會(huì)疑慮法律的跨學(xué)科學(xué)習(xí)是否過(guò)度。