請(qǐng)求權(quán)與債權(quán)的關(guān)系及請(qǐng)求權(quán)體系的重構(gòu)
定 價(jià):48 元
- 作者:張素華著
- 出版時(shí)間:2012/6/1
- ISBN:9787516110058
- 出 版 社:中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社
- 中圖法分類(lèi):D923.04
- 頁(yè)碼:285頁(yè)
- 紙張:膠版紙
- 版次:1
- 開(kāi)本:16開(kāi)
《請(qǐng)求權(quán)與債權(quán)的關(guān)系及請(qǐng)求權(quán)體系的重構(gòu):以債法總則的存廢為中心》作者將從債在近現(xiàn)代以來(lái)所發(fā)生的變化以及債與責(zé)任的關(guān)系人手,分析論證債權(quán)與請(qǐng)求權(quán)之間的關(guān)系,在對(duì)合同法和侵權(quán)行為法之間的關(guān)系進(jìn)行實(shí)證考察的基礎(chǔ)上,認(rèn)為債法總則應(yīng)予以廢除,合同法和侵權(quán)行為法各自獨(dú)立,不當(dāng)?shù)美诒举|(zhì)上與損害賠償具有一致性,共同構(gòu)成對(duì)積極損害和消極損害的救濟(jì),具有功能互補(bǔ)性,二者應(yīng)共同作為責(zé)任方式并列規(guī)定于責(zé)任法之中。
張素華,女,1976年出生于湖北宜昌,2004年畢業(yè)于武漢大學(xué)法學(xué)院,獲民商法法學(xué)博士學(xué)位,同年留校任教,2006年晉升為副教授。在《中國(guó)法學(xué)》、《法學(xué)評(píng)論》、《法學(xué)雜志》等權(quán)威和核心期刊發(fā)表論文二十余篇,出版專(zhuān)著《網(wǎng)絡(luò)銀行風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管法律問(wèn)題研究》,譯著《合同法》,主編教材《民事法律實(shí)訓(xùn)教程》以及《現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》,合著《電子合同的民法原理》等6本,并主持和參與多項(xiàng)課題。兼任中國(guó)法學(xué)期刊研究會(huì)理事、湖北省法學(xué)會(huì)民法學(xué)研究會(huì)副秘書(shū)長(zhǎng)。2011年被評(píng)為首屆馬克昌優(yōu)秀教師。
導(dǎo)論 債與責(zé)任
第一章 債的重新解讀
第一節(jié) 債的起源與歷史發(fā)展
一 債的起源
二 債法的發(fā)展現(xiàn)狀
(一)債在大陸法系的發(fā)展現(xiàn)狀
(二)英美法系債法的發(fā)展
(三)我國(guó)債法的產(chǎn)生與發(fā)展
第二節(jié) 債的本質(zhì)
一 債、債權(quán)、債務(wù)
二 債權(quán)與請(qǐng)求權(quán)及訴權(quán)
三 債務(wù)與義務(wù)
第三節(jié) 債權(quán)與請(qǐng)求權(quán)的關(guān)系及請(qǐng)求權(quán)體系的重構(gòu)
一 請(qǐng)求權(quán)的本質(zhì)與功能
二 請(qǐng)求權(quán)與債權(quán)的關(guān)系
三 請(qǐng)求權(quán)體系的重構(gòu)
第四節(jié) 民法典中請(qǐng)求權(quán)體系的設(shè)計(jì)思路
一 物權(quán)請(qǐng)求權(quán)的性質(zhì)
二 物權(quán)請(qǐng)求權(quán)的地位
三 物權(quán)請(qǐng)求權(quán)向侵權(quán)責(zé)任體系轉(zhuǎn)化的理論難點(diǎn)與克服之道
四 未來(lái)民法典中請(qǐng)求權(quán)的體系安排
第五節(jié) 債的相對(duì)性的嬗變
一 合同相對(duì)性原則的確立
(一)英美法中合同相對(duì)性原則的確立
(二)大陸法系債的相對(duì)性原則的確立
二 債的相對(duì)性原則的突破或者修正
(一)涉他合同
(二)第三人侵害債權(quán)制度
(三)契約對(duì)第三人的保護(hù)作用
第六節(jié) 債的相對(duì)性的嬗變對(duì)債法結(jié)構(gòu)的影響
一 債的相對(duì)性原則得以確立的原因分析
二 債的相對(duì)性原則發(fā)生嬗變的原因剖析
三 債的相對(duì)性的嬗變對(duì)其本身的影響
四 債的相對(duì)性原則的嬗變對(duì)債法結(jié)構(gòu)的影響
第二章 債務(wù)與責(zé)任的關(guān)系
第一節(jié) 民事責(zé)任概述
一 民事責(zé)任的內(nèi)涵與本質(zhì)
二 民事責(zé)任概念的界定
三 民事責(zé)任體系的構(gòu)建與民法責(zé)任法的獨(dú)立
(一)“契約—侵權(quán)”責(zé)任體系的起源與形成
(二)“契約—侵權(quán)”責(zé)任體系的弊端與修正
(三)“契約—侵權(quán)”二元責(zé)任體系的困境與民事責(zé)任法的獨(dú)立
四 契約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的本質(zhì)與地位
五 民事責(zé)任在民法典中的具體安排
第二節(jié) 義務(wù)的本質(zhì)與地位
一 義務(wù)的內(nèi)涵
二 民事義務(wù)的法律地位
三 義務(wù)與責(zé)任的區(qū)別
第三節(jié) 債務(wù)與責(zé)任關(guān)系概述
……
第三章 債法存廢的論爭(zhēng)
第四章 債法的分解與重構(gòu)
參考文獻(xiàn)
對(duì)于債的概念,我們并不陌生。一般認(rèn)為,債是特定主體之間請(qǐng)求為特定給付行為的一種法律關(guān)系。但對(duì)于該概念的產(chǎn)生背景或者說(shuō)起源,則非常值得考證。據(jù)羅馬法學(xué)家和法律史學(xué)家的考證,主要有以下三種認(rèn)識(shí):第一種以朱佩塞·格羅索為代表。他對(duì)債的起源是從商品經(jīng)濟(jì)中的信用關(guān)系談起的,他認(rèn)為債最初表現(xiàn)為兩種形式。一是債務(wù)協(xié)議,在債務(wù)協(xié)議中需規(guī)定關(guān)于人身自我解脫的條款,這就意味著為保障債的履行而對(duì)人實(shí)行可以解除的扣押;二是原始的誓約,格羅索認(rèn)為原始的誓約是債的起源的最典型的形式。原始的誓約同其他形式一樣,須履行擔(dān)保的手續(xù),只不過(guò)由他人擔(dān)保發(fā)展到可以以自己的人身作擔(dān)保。格羅索明確指出:債有著上述起源,它保留著為履行給付責(zé)任而設(shè)置抽象的潛在約束的元素,它的邏輯結(jié)果就是對(duì)債務(wù)人人身的執(zhí)行。只是到后來(lái),以財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任取代了以債務(wù)人的人身承擔(dān)責(zé)任的做法。債的產(chǎn)生均同后來(lái)發(fā)展為契約之債的債形式交織在一起。只是到了第二個(gè)發(fā)展時(shí)期,從另一個(gè)角度發(fā)展起來(lái)的私犯才被歸結(jié)為債的淵源。很顯然,格羅索認(rèn)為債是起源于契約的,私犯只是后來(lái)才被歸入債的范疇。第二種以梅因?yàn)榇。梅因在其《古代法》一?shū)中對(duì)契約之債的起源與發(fā)展過(guò)程作了詳細(xì)分析。梅因認(rèn)為:古代法特別使我們看到粗糙形式的和成熟時(shí)期的契約間存在著很遠(yuǎn)的距離。在開(kāi)始時(shí),法律對(duì)于強(qiáng)迫履行一個(gè)允約,并不加以干涉。羅馬法學(xué)家關(guān)于“合意”的分析,是他們智慧最美麗的紀(jì)念碑。他們把“債”和“協(xié)議”或“合約”在理論上加以分開(kāi)。一個(gè)“合約”是個(gè)人相互間同意的極端的產(chǎn)物,它顯然還不構(gòu)成一個(gè)“契約”。它最后是否會(huì)成為一個(gè)“契約”,要看法律是否把“債”加上去。一個(gè)“契約”是一個(gè)“合約”(或“協(xié)議”)加上一個(gè)“債”。在這個(gè)“合約”還沒(méi)有附帶著“債”的時(shí)候,它被稱(chēng)之為空虛合約。“債”是法律用以把人或集體的人結(jié)合在一起的“束縛”或者“鎖鏈”。“債”或“法鎖”就是訂立契約的法定程序,當(dāng)事人的合意或者協(xié)議遵守了一定手續(xù),“契約”就成立了,“法鎖”就形成了。按照歷史發(fā)展順序,契約可以分為口頭契約、文書(shū)契約、要物契約和諾成契約。口頭契約必須經(jīng)過(guò)一種專(zhuān)門(mén)的術(shù)語(yǔ),通過(guò)一問(wèn)一答的形式進(jìn)行。文書(shū)契約或書(shū)面契約是通過(guò)把確定的欠款數(shù)目登入一本總賬的借方的方式完成。要物契約是以送達(dá)一種特殊物件為目的,送達(dá)必須確實(shí)發(fā)生,法定程序完成之時(shí),就是“合意”或者“協(xié)議”成為“債”之時(shí),這時(shí)的“合意”或者“協(xié)議”才具有法律效力!爸Z成契約”的特點(diǎn)是:從“合約”中產(chǎn)生“契約”,無(wú)須任何手續(xù),古代“契約”法的革命就完成了。從梅因有關(guān)債的意義和作用的論述中可以很明顯地發(fā)現(xiàn)他認(rèn)為債是服務(wù)于契約的。
……